Основной признак как «сокрытие» - реальная недостаточность имущества, за счет, которого можно было удовлетворить фискальные претензии, отсутствовал. Апелляционный приговор Хабаровского краевого суда от 05.06.2018 № 22-1693/18

Хабаровский краевой суд в составе председательствующего по делу судьи Дежурной Г.М., при секретарях: Ефиценко А.Ю. и Жиронкиной А.А., с участием прокурора Масловой О.В., осужденного Лап-кого Е.Н., защитника – адвоката Кравченко А.В., имеющего регистрационный № в реестре адвокатов Хабаровского края, представившего удостоверение № и ордер № от 04 апреля 2018 г., рассмотрев в открытом судебном заседании 05 июня 2018 г. материалы уголовного дела по апелляционной жалобе адвоката Кравченко А.В., апелляционному представлению прокурора Хомягина А.В. на приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 26 марта 2018 г., которым Лап-кий Е.Н., <данные изъяты> осужден: - по ч.1 ст. 199.2 УК РФ к штрафу в размере 330 000 рублей.

Приговором суда разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад председательствующего о содержании приговора и доводах апелляционной жалобы и апелляционного представления, выступление осужденного Лап-кого Е.Н., защитника Кравченко А.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, а также мнение прокурора Масловой О.В., поддержавшей доводы представления

УСТАНОВИЛ:

приговором суда Лап-кий Е.Н. осужден за сокрытие имущества организации, за счет которого в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам, в крупном размере.

Согласно приговору суда ООО «Инвест Риэлти Групп» осуществляло финансово-хозяйственную деятельность, с которой начислялись налоги и сборы подлежащие уплате в бюджет, однако в нарушении действующего налогового законодательства, уплата начисленных налогов производилась не в полном объеме. При этом по состоянию на 12 апреля 2016 г. сумма задолженности ООО «Инвест Риэлти Групп» по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения составила 3 500 609,17 рублей, которая имела тенденцию к увеличению. В связи с чем, в адрес ООО «Инвест Риэлти Групп» ИФНС России по Центральному району г. Хабаровска направлено требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа № 2931 от 12 апреля 2016 г. на сумму недоимки по налогу в размере 3 500 609, 17 руб. и сумму пени в размере 283 870, 60 руб. со сроком исполнения до 5 мая 2016 г.

    

Учитывая, что ООО «Инвест Риэлти Групп» в установленный срок не исполнило выставленные требования налогового органа об уплате налога, сбора, пени, штрафа, ИФНС Росси по Центральному району г. Хабаровска в порядке, предусмотренном ст.31, 46 НК РФ приняло решение о взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) в банках № 2193 от 16 мая 2016 г., во исполнение которого на расчетный счет Общества открытый в банке «Уссури» (АО) г. Хабаровск были выставлены инкассовые поручения на общую сумму недоимки по налогам, пеней и штрафов в размере 3 784 479, 77 руб.

    

16 мая 2016 г. в виду имеющейся у ООО «Инвест Риэлти Групп» недоимки по налогам и неисполнения обязанности по уплате налогов в сроки, установленные в требовании об уплате налога, сбора, пени, штрафа № 2932 от 12 апреля 2016 г., ИФНС России по Центральному району г. Хабаровска вынесены и направлены для исполнения решения о приостановлении всех расходных операций по счетам ООО «Инвест Риэлти Групп» открытым в банках.

    

Кроме того, ИФНС России по Центральному району г. Хабаровска в порядке, предусмотренном ст.31, ст.47 НК РФ, в связи с неисполнение обязанности ООО «Инвест Риэлти Групп» по уплате налога, сбора, пени и штрафа, после истечения срока исполнения требования об их уплате, а также в связи с отсутствием денежных средств на расчетном счете Общества, на который выставлены инкассовые поручения, в отношении ООО «Инвест Риэлти Групп» принято решение о взыскании налогов, сборов, пеней и штрафов, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) № 782 от 24 мая 2016 г., во исполнение которого вынесено постановление № 782 от 24 мая 2016 г. о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов), которые были направлены в отдел судебных приставов по Центральному району г. Хабаровска для возбуждения исполнительного производства в отношении ООО «Инвест Риэлти Групп».

Лап-кий Е.Н. осуществляя руководство финансово-хозяйственной деятельностью ООО «Инвест Риэлти Групп» и являясь лицом, ответственным за ведение финансово-хозяйственной деятельности, организацию ведения бухгалтерского учета, соблюдение законодательства РФ при выполнении хозяйственных операций и соблюдение налогового законодательства РФ, будучи осведомленным о том, что в соответствии с действующим налоговым законодательством РФ неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органам налогоплательщику требований об уплате налога. В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок, обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика в банках. При недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика. В случае не исполнения налогоплательщиком организацией в установленные сроки обязанности по уплате долга, принимается решение о приостановлении операций – налогоплательщика-организации по его счетам в банке, а согласно ст.855 ГК РФ определена очередность списания денежных средств со счета предприятий, имеющих задолженность перед бюджетом по налогам и (или) сборам.

Лап-кий Е.Н., достоверно осведомленный, что ИФНС России по Центральному району г. Хабаровска приняло меры к принудительному взысканию имеющейся у ООО «Инвест Риэлти Групп» недоимки по налогам, путем принудительного взыскания за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках и иного имущества организации, принадлежащего Обществу.

    

В ходе исполнительного производства, осуществляемого судебными приставами-исполнителями отдела судебных приставов по Центральному району г. Хабаровска в период с 9 июня 2016 г. по 24 июня 2016 г. было установлено, что Лап-кий Е.Н., являясь директором Общества, реализуя свой преступный умысел, направленный на сокрытие имущества организации, осознавая общественно-опасный характер совершаемого деяния, выражающегося воспрепятствовании принудительному взысканию недоимки по налогам в крупном размере, предвидя наступление общественно-опасных последствий в виде не поступления налогов в бюджет государства и желая их наступления, в обход мероприятий, принятых налоговым органом и направленных на погашение задолженности ООО «Инвест Риэлти Групп» перед бюджетом, посредством принудительного взыскания имущества Общества, в нарушение НК РФ совершил активные действия по отчуждению имущества, принадлежащего ООО «Инвест Риэлти Групп» в пользу физического лица, ранее ему знакомого – ФИО1, на общую сумму 2 455 000 руб.

    

Так, Лап-кий Е.Н. не позднее 9 июня 2016 г., находясь в неустановленном месте на территории г. Хабаровска в целях воспрепятствования принудительному взысканию имеющейся у ООО «Инвест Риэлти Групп» недоимки по налогам за счет имущества принадлежащего на праве собственности возглавляемого им Общества, составил два договора: № ИРГ – ФЛ/3 купли-продажи недвижимого имущества – нежилое помещение, расположенное по адресу: <адрес> стоимостью 905 000 руб. и № ИРГ-ФЛ/2 купли- продажи недвижимого имущества – нежилое помещение, расположенное по адресу: <адрес> стоимостью 1 550 000 руб.

    

9 июня 2016 г. в здании МФЦ предоставления государственных и муниципальных услуг, расположенном по адресу: <адрес>, между Лап-ким Е.Н. – директором ООО «Инвест Риэлти Групп» (продавец) и ФИО1 (покупатель) заключены вышеуказанные договоры купли-продажи, согласно которым сумма, равная цене продаваемого имущества, оплачена покупателем в полном объеме на момент подписания договора, и материальных претензий между сторонами нет. После чего, в указанный период, не позднее 24 июня 2016 г. управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по <адрес>произведена государственная регистрация права собственности ФИО1 на приобретенное у ООО «Инвест Риэлти Групп» недвижимое имущество. При этом, от ФИО1 в указанный период времени денежные средства на расчетные счета или в кассу Общества не поступили, и, соответственно не были направлены Лап-ким Е.Н. на погашение имевшейся у ООО «Инвест Риэлти Групп» задолженности по налогам.

    

В результате преступных действий Лап-кого Е.Н. ИФНС России по Центральному району г. Хабаровска не смогла реализовать свои полномочия в отношении ООО «Инвест Риэлти Групп» по принудительному взысканию недоимки по налогам, которая по состоянию на 28 июля 2016 г. возросла и составила 3 507 333, 17 руб., так как Лап-ким Е.Н. были совершены активные умышленные действия, направленные на сокрытие недвижимого имущества, принадлежащего Обществу, за счет которого в порядке, предусмотренном законодательством РФ о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам, а именно, отчуждению недвижимого имущества ООО «Инвест Риэлти Групп» в пользу ФИО1 на сумму 2 455 000 руб.

    

Таким образом, Лап-кий Е.Н., заведомо зная о наличии у ООО «Инвест Риэлти Групп», руководителем которого он является, недоимки по налогам в период с 9 июня 2016 г. по 24 июня 2016 г., путем отчуждения недвижимого имущества ООО «Инвест Риэлти Групп» в пользу ФИО1, имея реальную возможность частичного погашения недоимки по налогам, совершил сокрытие имущества организации, за счет которого в порядке, предусмотренном законодательством РФ о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам, на общую сумму 2 455 000 руб., что является крупным размером.

Действия Лап-кого Е.Н. квалифицированы судом первой инстанции по ч. 1 ст. 199.2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 июля 2017 г. № 250-ФЗ), как сокрытие имущества организации, за счет которого в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и сборам, в крупном размере.

В судебном заседании суда первой инстанции Лап-кий Е.Н. виновным себя не признал.

В апелляционном представлении прокурор Хомягин А.В., считает приговор суда незаконным и подлежащим отмене в связи с существенными нарушениями требований УПК РФ и несправедливостью назначенного наказания. В обосновании своих доводов обращает внимание, что при вынесении приговора суд не мотивировал свои выводы относительно наказания, не исследовал и не учел при назначении наказания в виде штрафа материальное положение осужденного Лап-кого Е.Н.. Вместе с тем, при вынесении приговора суд руководствовался ст. 316 УПК РФ положение которой, определяет особый порядок судебного разбирательства, однако фактически уголовное дело было рассмотрено в общем порядке. В связи, с чем считает приговор суда незаконным и несправедливым. Просит приговор суда отменить уголовное дело направить на новое рассмотрение.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней адвокат Кравченко А.В. в интересах осужденного Лап-кого Е.Н. выражает несогласие с приговором суда в виду несоответствие вывода суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, при этом обращает внимание на диспозицию ст. 199.2 УК РФ, и определение Конституционного суда РФ полагает, что, доказательств о наличии у Лап-кого Е.Н., прямого умысла на совершение инкриминируемого деяния в материалах уголовного дела не имеется, а выводы суда о виновности его подзащитного, основаны на предположениях. В обоснование своих доводов указывает, что Лап-кий Е.Н., не был осведомлен о решении налогового органа о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика. Так же, обращает внимание, что в инкриминируемый период за ООО «Инвест Риэлти Групп» было зарегистрировано право собственности на долю в размере 42/100 на земельный участок, кадастровая стоимость которого составляла более 3 507 333, 17 рублей, в связи, с чем требование о взыскании недоимки по налогам за счет имущества могло быть обращено за счет доли земельного участка в пределах образовавшейся задолженности. Просит приговор суда отменить и вынести оправдательный приговор.

Проверив материалы дела, заслушав мнение участников процесса, изучив доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы и дополнений к ней, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с п. 1, п.3 ч. 1 ст. 389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются: несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, неправильное применение уголовного закона.

Согласно ст. 389.16 УПК РФ приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, если: выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании.

На основании п. 2 ч. 1 ст. 389.20 УПК РФ в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд вправе принять, среди прочего, решение об отмене обвинительного приговора и о вынесении оправдательного приговора.

Судом апелляционной инстанции, проанализированы доказательства, исследованные судом первой инстанции и положенные в основу обвинительного приговора.

- показания Лап-кого Е.Н., в судебном заседании, из которых следует, что денежные средства от ФИО1 по договорам купли-продажи недвижимого имущества ООО «Инвест Риэлти Групп» 6 сентября 2016 г. не поступили. Он как руководитель юридического лица, не мог знать о перспективах частичного взыскания задолженности налоговым органом. Имущество предприятия было продано с целью погашения образовавшейся задолженности перед налоговым органом. Иных средств для погашения суммы долга и пени у предприятия не имелось. Решение о взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика № 782 от 24 мая 2016 г. в адрес предприятия не направлялось, его копию не получал. Исполнительное производство в отношении ООО «Инвест Риэлти Групп» было возбуждено 20 мая 2016 г., то есть до заключения договоров купли-продажи недвижимого имущества предприятия. О возбуждении исполнительного производства его никто не уведомлял. Деньги от ФИО1 за проданное недвижимое имущество поступили 14 ноября 2016 г. в размере 1 000 000 руб., 23 ноября 2016 г. в размере 1 445 000 руб., которые сразу же были внесены на расчетный счет предприятия и списаны в счет погашения задолженности по налогам. Таким образом, денежные средства и имущество предприятия не скрывал. Кроме того, ООО «Инвест Риэлти Групп» является собственником 42/100 доли в праве на земельный участок площадью 2 175 кв.м, находящийся в границах участка относительно ориентира: <адрес>, кадастровый №, кадастровая стоимость которого составляет 9 556 536, 75 руб., что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра недвижимости, стоимость находящейся доли в праве собственности на земельный участок предприятия составляет более трех миллионов рублей. Таким образом, несмотря на отчуждение недвижимого имущества в виде помещений, предприятие продолжало владеть имуществом в виде доли в праве на земельный участок, за счет которого могла быть погашена налоговая задолженность.

- показания Лап-кого Е.Н., данные им на предварительном следствии, из которых следует, что 31 марта 2016 г. в ИФНС по Центральному району г. Хабаровска была представлена налоговая декларация ООО «Инвест Риэлти Групп», которая использует упрощенную систему налогообложения. В 2015 году у Общества образовалась задолженность перед налоговым органом, так как не исполнили обязательства по уплате налогов и сборов в срок предусмотренным налоговым законодательством. С требованием № 2932 от 12 апреля 2016 г. налогового органа об уплате налога, сбора, пени, штрафа процентов, а так же Решением налогового органа от 16 мая 2016 г. № 2193 он был ознакомлен. Был ли ознакомлен с решением налогового органа о взыскании задолженности за счет имущества от 24 мая 2016 г., не помнит. Договор купли-продажи недвижимого имущества (гаражных боксов) с ФИО1, заключил с целью погашения образовавшейся задолженности перед налоговым органом. В момент регистрации договоров купли-продажи ФИО1, поставил его в известность, что денежных средств у него нет, но, несмотря на данные обстоятельства и, будучи уверенным в том, что ФИО1, денежные средства отдаст. Данные договоры купли-продажи имущества были переданы на регистрацию. После чего, с ФИО1 составили дополнительное соглашение о передаче денежных средств не позднее 31 декабря 2016 г.. В ноябре 2016 г. ФИО1 погасил задолженность перед ООО «Инвест Риэлти Групп» и он погасил задолженность по налогам в полном объеме.

- показания свидетеля ФИО1, из которых следует, что в мае-июне 2016 г. он приобрел у Лап-кого Е.Н. два гаражных бокса в ПГСК, расположенных в <адрес>. Цена двух сделок составила около 3-х миллионов рублей. На сделку он прибыл без денег, поскольку Лап-кий Е.Н. был заинтересован в получении денежных средств он предложил отдать денежные средства позже. Лап-кого Е.Н. не возражал. Через некоторое время между ними было составлено дополнительное соглашение, в соответствии с которым расчет по договорам купли-продажи недвижимости (гаражных боксов) должен быть произведен до конца 2016 г. В ноябре 2016 г. он полностью рассчитался с Лап-ким Е.Н.

- показания ФИО1, данные им на предварительном следствии, из которых следует, что в начале июня 2016 г. решил приобрести у Лап-кого Е.Н. недвижимое имущество - гаражные боксы. Сделка происходила в офисе МФЦ, расположенном по адресу <адрес>. В ходе сделки по продаже двух гаражных боксов он сообщил Лап-кому Е.Н., что денежные средства за гаражи передаст позже. Через некоторое время ими было составлено дополнительное соглашение по условиям договора о передаче денежных средств до конца 2016 г. В ноябре 2016 г. он полностью рассчитался с Лап-ким Е.Н.

- показания свидетеля Сон А.Г., из которых следует, что ранее он состоял в должности заместителя начальника отела урегулирования задолженности ИФНС по Центральному району г. Хабаровска. В отношении ООО «Инвест Риэлти Групп», директором которого является Лап-кий Е.Н., проводились мероприятия направленные на взыскание налоговой задолженности, в результате которых положительных результатов достигнуто не было, поскольку организация реализовало, принадлежащее ей недвижимое имущество в виде гаражных боксов, а задолженность не погасила. В тот период времени Лап-кий Е.Н., приглашался в налоговый орган для беседы. В связи с чем, им были подготовлены соответствующие материалы, которые направлены в правоохранительные органы. Задолженность по налогам была погашена позднее. Решение налогового органа о взыскании задолженности за счет имущества в адрес ООО «Инвест Риэлти Групп» не направлялось.

- показания свидетеля Сон А.Г., данные им на предварительном следствии, из которых следует, что 31 февраля 2016 г. в налоговый орган от ООО «Инвест Риэлти Групп» поступила налоговая декларация по налогу, в которой была указанна сумма налога подлежащего уплате в бюджет в размере 3 500 609, 17 руб. В связи с неуплатой суммы налога указанной организацией по ТКС с досылкой по почте было направленно требование об уплате задолженности в размере 3 784 479, 77 руб. до 05 мая 2016 г. Поскольку требование исполнено не было, налоговый орган принял решение о взыскании недоимки за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках № от 16 мая 216 г., а так же о приостановлении операций по счетам организации. О всех предпринимаемых мерах, ООО «Инвест Риэлти Групп» извещалось, путем направления в их адрес соответствующих документов на имя руководителя Лап-кого Е.Н. Поскольку в результате принятых мер не были достигнуты положительные результаты, налоговый орган принял решение о взыскании задолженности за счет имущества налогоплательщика. В адрес налогоплательщика было направлено решение № 782 от 24 мая 2016 г. В этот же день вынесено постановление о взыскании налоговой задолженности за счет имущества налогоплательщика, которое направили для исполнения в службу судебных приставов. После возбуждения исполнительного производства было установлено, что Лап-кий Е.Н. произвел отчуждение недвижимого имущества организации - двух гаражных боксов, расположенных по адресу: <адрес> ПГСК № 717, в пользу ФИО1 Однако, денежные средства за реализованные гаражные бокса на счет организации не поступили. После этого, он пригласил Лап-кого Е.Н. в налоговый орган для объяснений. Лап-кий Е.Н. не отрицал, что продал указанное имущество ООО «Инвест Риэлти Групп», также сообщил, что покупатель ФИО1 до настоящего времени расчет не произвел.

- показания свидетеля ФИО2, из которых следует, что ранее работал в ПГСК № 717 в должности завхоза. ООО «Инвест Риэлти Групп» является собственником нескольких гаражных боксов в этом ПГСК. Ему неизвестно менялся ли собственник этих гаражных боксов.

- показания свидетеля ФИО3, из которых следует, что осуществляла сбор ежемесячных платежей с членов ПГСК № 717, расположенного по адресу: <адрес>. Ей известно, что ООО «Инвест Риэлти Групп» ранее являлось собственником нескольких гаражных боксов и нежилых помещений в ПГСК № 717. С 2016 г. ООО «Инвест Риэлти групп» перестало осуществлять платежи, связанные с содержанием принадлежащих им боксов, в связи, с чем в адрес руководителя этой организации Лап-кого Е.Н. направлялись письменные требования о погашении задолженности. В настоящее время ей известно, что принадлежащее ООО «Инвест Риэлти Групп» помещения проданы ФИО4

- показания свидетеля ФИО5, из которых следует, что он работал в ООО «Инвест Риэлти Групп». Генеральным директором указанного Общества являлся Лап-кий Е.Н. В собственности у ООО «Инвест Риэлти Групп» находились помещения в ПГСК № 717, расположенные в <адрес>.

- показания судебного пристава-исполнителя ФИО6, из которых следует, что 30 мая 2016 г. на основании постановления налогового органа № 782 от 24 мая 2016 г. ею вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства в отношении ООО «Инвест Риэлти Групп», расположенного по адресу: <адрес>. В ее производстве названное исполнительное производство находилось в период с 30 мая 2016 г. по 04 июля 2016 г., после чего было передано другому судебному приставу - исполнителю. В период производства по делу были направлены запросы в различные учреждения в целях установления расчетных счетов должника и наличия у него имущества. При этом запрос в Федеральную регистрационную службу для выяснения наличия у организации недвижимого имущества, не направляла. В адрес должника почтовым направлением передавалась копия постановления о возбуждении исполнительного производства от 30 мая 2016 г. Было ли извещено ООО «Инвест Риэлти Групп» о возбужденном исполнительном производстве, ей не известно. Руководитель этой организации ею в отдел судебных приставов не вызывался.

- показания судебного пристава-исполнителя ФИО7, данные ею на предварительном следствии, из которых следует, что осенью 2016 г. у нее в производстве находилась исполнительное производство в отношении ООО «Инвест Риэлти Групп», которое было прекращено, в связи с отсутствием сведений о наличии в собственности указанной организации какого-либо имущества.

- протокол проверки показаний на месте с участием свидетеля ФИО1 от 12 января 2017 г., из которого следует, что ФИО1показал месторасположение гаражных боксов в ПГСК № 717, которые были приобретены им у Лап-кого Е.Н., действовавшего от имени ООО «Инвест Риэлти Групп». Однако, показать расположение гаражных боксов свидетель не смог, пояснил, что доступа в ПГСК и к нежилым помещениям не имеет, поскольку у него отсутствуют ключи, так как ему их Лап-кий Е.Н. не передал.

- протокол осмотра местности, зданий сооружений от 27 декабря 216 г., из которого следует, что были осмотрены помещения, расположенные в ПГСК № 717, по адресу <адрес> II (2), III-(3) и установлено, что помещения II (2), III (3) не являются гаражными боксами, которые могут быть использованными для стоянки транспортного средства.

- протокол осмотра предметов от 04 февраля 2017 г., из которого следует, что осмотрена детализация телефонных соединений номера № с 01 января 2016 г. по 20 декабря 2016 г., где содержится информация о телефонных переговорах между Лап-ким Е.Н. и ФИО1 22 апреля 2016 г., 24 июня 2016 г. и 23 ноября 2016 г. (т.2 л.д.6-7)

В числе письменных доказательств в приговоре приведены: требование № 2932 от 12.04.2016 г. об уплате налога, решение № 2193 от 16.05.2016 г. о взыскании налога за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках, требование № 3384 от 22.04.2016 г. об уплате налога, решение № 3089 от 28.06.2016 г. о взыскании налога за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках, требование № 5927 от 28.07.2016 г. об уплате налога, решение № 5362 от 08.09.2016 г. о взыскании налога за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках, реестр корреспонденции об отправке требования № 3384 от 22.04.2016 г., реестр корреспонденции об отправке требования № 2932 от 12.04.2016 г., решение № 782 от 24.05.2016 г. о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика, постановление № 782 от 24.05.2016 г. о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика, постановление о возбуждении исполнительного производства от 30.05.2016 г., договор № ИРГ-ФЛ/3 купли-продажи недвижимого имущества от 09.06.2016 г., договор № ИРГ-ФЛ/2 купли-продажи недвижимого имущества от 09.06.2016 г., решение об учреждении ООО «Инвест Риэлти Групп» от 25.06.2010 г., реестр корреспонденции об отправке решения о взыскании налога № 2193 от 16.05.2016 г., реестр корреспонденции об отправке решения о взыскании налога № 3089 от 28.06.2016 г., реестр корреспонденции об отправке решения о взыскании налога № 5362 от 08.09.2016 г., сведения об отправке документов по телекоммуникационным каналам связи: требование № 2932 от 12.04.2016 г., требование № 3384 от 22.04.2016 г., требование № 5927 от 28.07.2016 г., поручение на списание денежных средств № 3282 от 16.05.2016 г., поручение на списание денежных средств № 3283 от 16.05.2016 г., поручение на списание денежных средств № 5082 от 28.06.2016 г., поручение на списание денежных средств № 5083 от 28.06.2016 г., поручение на списание денежных средств № 8630 от 08.09.2016 г., поручение на списание денежных средств № 8631 от 08.09.2016 г.; решение № 2915 от 16.05.2016 г. о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке, а также переводов электронных денежных средств, решение № 2916 от 16.05.2016 г. о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке, а также переводов электронных денежных средств, решение № 2917 от 16.05.2016 г. о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке, а также переводов электронных денежных средств, решение № 2918 от 16.05.2016 г. о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке, а также переводов электронных денежных средств, решение № 2919 от 16.05.2016 г. о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке, а также переводов электронных денежных средств.

Указанные выше документы признаны вещественными доказательствами и приобщены к материалам уголовного дела.

Кроме того, в приговоре приведены следующие письменные доказательства:

- протоколы выемки от 22 ноября 2016 г. и от 12 января 2017 г., из которых следует, что у ФИО1 были изъяты квитанции к приходным кассовым ордерам № 14 от 14 ноября 2016 г., № 15 от 14 ноября 2016 г., № 16 от 23 ноября 2016 г., которые свидетельствуют о внесении денежных средств в кассу ООО «Инвест Риэлти Групп» по договору купли-продажи № ИРГ-ФЛ/3 от 9 июня 2016 г. – 905 000 руб., по договору купли-продажи № ИРГ-ФЛ/2 от 9 июня 2016 г. – 95 000 руб., от 23 ноября 2016 – 1 455 000 руб. Указанные документы осмотрены (т.1 л.д.250 – 252, 263-265) и приобщены в качестве вещественных доказательств.

- протокол выемки от 30 ноября 2016 г., из которого следует, что у ФИО8 было изъято дополнительное соглашение к договору № ИРГ- ФЛ/3 купли-продажи недвижимого имущества от 09 июня 2016 г. заключенного от 24 октября 2016 г., а так же дополнительное соглашение к договору № ИРГ-ФЛ/2 купли продажи недвижимого имущества от 09 июня 2016 г. заключенного 24 октября 2016 г., из которых следует, что ООО «Инвест Риэлти Групп» и ФИО1, пришли к соглашению о том, что денежные средства по договорам должны быть внести покупателем в полном объеме не позднее 31 декабря 2016 г. (т.2 л.д.105-110). Указанные документы осмотрены (т.1 л.д. 111-115) и приобщены в качестве вещественных доказательств.

- протокол выемки от 02. 12. 2016 г., из которого следует, что у Лап-кого Е.Н. были изъяты приходные кассовые ордер № 14 от 14 ноября 2016 г., № 15 от 14 ноября 2016 г., № 16 от 23 ноября 2016 г., свидетельствующие о поступлении денежных средств в кассу ООО «Инвест Риэлти Групп» по договорам купли-продажи № ИРГ-ФЛ/3 от 9 июня 2016 г. и № ИРГ-ФЛ/2 от 9 июня 2016 г., сумме 905 000 руб., 95 000 руб., 1 455 000 руб., соответственно. Указанные документы осмотрены (т.2 л.д.125-130) и приобщены в качестве вещественных доказательств.

- выписка из Единого государственного реестра недвижимого имущества от 19 января 2018 г., из которой следует, что ООО «Инвест Риэлти Групп» является правообладателем 42/100 доли в общей долевой собственности земельного участка, кадастровый № по адресу: <адрес> лит. Б.Б1 с видом разрешенного использования под здание магазина, с кадастровой стоимостью 9 556 536,75 руб.

- документы исполнительного производства в отношении ООО «Инвест Риэлти Групп», из которых следует, что 30 мая 2016 г. в отношении предприятия было возбужденно исполнительное производство, в связи, с чем направлялись запросы в различные организации, для выяснения имущественного положения должника на которые получены соответствующие сведения, в том числе из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним. 29 декабря 2016 г. исполнительное производство окончено в связи с исполнением исполнительного документа.

- акт приема передачи от 09 июня 2016 г. по договору № ИРГ – ФЛ/2 купли- продажи недвижимого имущества от 09 июня 2016 г., согласно которому ООО «Инвест Риэлти Грумм», в лице Лап-кого Е.Н., передал ФИО1 нежилое помещение по адресу: <адрес> пом II (2) (т.4 л.д.120)

- акт приема передачи от 09 июня 2016 г. по договору № ИРГ – ФЛ/3 купли- продажи неджимого имущества от 09 июня 2016 г., согласно которому ООО «Инвест Риэлти Грумм», в лице Лап-кого Е.Н., передал ФИО1 нежилое помещение по адресу: <адрес> пом II (3) (т.4 л.д.121)

- расходный кассовый ордер № 19 от 14 ноября 2016 г., согласно которому ООО «Инвест Риэлти Групп» выдало Лап-кому Е.Н., денежные средства в размере 1 000 000 руб. для сдачи выручки на расчетный счет и оплаты налогов. (т.4 л.д.122)

- расходный кассовый ордер № 20 от 23 ноября 2016 г., согласно которому ООО «Инвест Риэлти Групп» выдало Лап-кому Е.Н., денежные средства в размере 1 455 000 руб. для сдачи выручки на расчетный счет и оплаты налогов. (т.4 л.д.123)

- платежное поручение № 384 от 15 ноября 2016 г., согласно которому ООО «Инвест Риэлти Групп» перечислило в ИФНС по Центральному району г Хабаровска денежные средства в размере 940 000 рублей, с назначением платежа – налог. (т.4 л.д.115)

- платежное поручение № 387 от 23 ноября 2016 г., согласно которому ООО «Инвест Риэлти Групп» перечислило в ИФНС по Центральному району г. Хабаровска денежные средства в размере 1 455 000 рублей, с назначением платежа- налог. (т.4 л.д.116)

- платежное поручение № 396 от 09 декабря 2016 г., согласно которому ООО «Инвест Риэлти Групп» перечислило в ИФНС по Центральному району г. Хабаровска денежные средства в размере 1 105 609,17 рублей, с назначением платежа- налог. (т.4 л.д.118)

- платежное поручение № 395 от 09 декабря 2016 г., согласно которому ООО «Инвест Риэлти Групп» перечислило в ИФНС по Центральному району г. Хабаровска денежные средства в размере 283 870,60 рублей, с назначением платежа - пеня по налогу. (т.4 л.д.117)

- платежное поручение № 397 от 13 декабря 2016 г., согласно которому ООО «Инвест Риэлти Групп» перечислило в ИФНС по Центральному району г. Хабаровска денежные средства в размере 284 000 рублей, с назначением платежа - пеня по налогу. (т.4 л.д.119)

- кассовая книга на 2016 год ООО «Инвест Риэлти Групп», где содержатся сведения о движении денежных средств по кассе предприятия. (т.4 л.д.28-45)

Оценивая указанные доказательства, суд апелляционной инстанции полагает, что выводы суда первой инстанции о виновности Лап-кого Е.Н. в совершении им преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 199.2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 июля 2017 г. № 250-ФЗ), не соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела, кроме того, судом первой инстанции не учтены обстоятельства, которые могли существенно повлиять на выводы о виновности Лап-кого Е.Н. в инкриминируемом ему преступлении.

Приведенными в приговоре доказательствами действительно подтверждается, что Лап-кий Е.Н., являясь должностным лицом - директором ООО «Инвест Риэлти Групп», не исполнил обязанность налогового агента по перечислению в бюджет налога за период 2015 - 2016 г.г. Эти обстоятельства сторонами не оспариваются.

Лап-кий Е.Н. обвиняется в отчуждении недвижимого имущества ООО «Инвест Риэлти Групп» в пользу другого лица, имея реальную возможность частичного погашения недоимки по налогам, то есть совершил сокрытие имущества организации за счет которого в порядке, предусмотренном законодательством РФ о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам, на общую сумму 2 455 000 руб., что является крупным размером.

Часть 1 статьи 199.2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 июля 2017 г. № 250-ФЗ), по которой осужден Лап-кий Е.Н., предусматривает ответственность за сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых в порядке, предусмотренном законодательством РФ о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам, сборам в крупном размере.

Объектом сокрытия выступает принцип законности экономической деятельности - экономической безопасности государства.

По смыслу закона, объективная сторона данного преступления заключается в совершении субъектом деяния, направленного на воспрепятствование принудительному взысканию недоимки по налогам и сборам в крупном размере.

В соответствии с налоговым законодательством под денежными средствами и имуществом организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых в установленном порядке должно производиться взыскание недоимки по налогам и (или) сборам, понимаются денежные средства налогоплательщика (плательщика сборов) на счетах в банках, их наличные денежные средства, а также иное имущество, перечисленное в статьях 47 и 48 НК РФ.

Суд апелляционной инстанции полагает, что действия Лап-кого Е.Н., по сокрытию имущества предприятия не подпадают под указанные требования уголовного закона.

Показания допрошенных по делу лиц, не свидетельствуют о наличии у Лап-кого Е.Н. прямого умысла на совершение инкриминируемого ему деяния.

Кроме того, представленные в правоохранительные органы налоговые документы, которые явились одним из поводов для возбуждения уголовного дела, требовали дополнительной проверки, так как содержали необъективные данные о принятых налоговым органом, службой судебных приставав мерах по взысканию недоимки.

Суд первой инстанции ошибочно посчитал, что заключение договоров купли-продажи на недвижимое имущество и последующая его реализация, то есть перехода права собственности к другому лицу, исключило возможность взыскания недоимки за счет имущества, так как согласно показаниям Лап-кого Е.Н., данными как в ходе предварительного следствия, так и в судебном заседании было установлено, что ООО «Ивест Риэлти Групп» кроме недвижимого имущества в виде двух нежилых помещений 19 кв.м и 21.1 кв.м, расположенных по адресу <адрес>, также имел согласно договору купли-продажи недвижимого имущества от 03 июля 2015 г. долевую собственность, доля в праве 41/100 на земельный участок площадью 2 175 кв.м расположенный в границах участка: <адрес> лит.Б.Б1, стоимость которого составляла, согласно представленной в суд апелляционной инстанции оценки 3 727 920 руб. и превышала недоимку перед налоговым органом, что не препятствовало ОСП по Центральному району г. Хабаровска обратить взыскание на это имущество в счет погашения недоимки, в связи с чем основной признак как «сокрытие» - реальная недостаточность имущества, за счет, которого можно было удовлетворить фискальные претензии, в данном случае отсутствовали.

Кроме того, суд апелляционной инстанции обращает внимание на инкриминируемый признак преступления – сокрытие имущества в крупном размере, в то время как рыночная стоимость недвижимого имущества, которое было продано ФИО1 материалами уголовного дела не установлена, а установлена на основании договоров «купли-продажи», то есть, определена самими субъектами сделки купли-продажи, то есть продавцом «ООО «Инвест Риэлти Групп» в лице Лап-кого Е.Н. и покупателем ФИО1

    

Каких-либо доказательств стремления Лап-кого Е.Н. скрыть недвижимое имущество материалы дела не содержат.

    

Арест на имущество ООО «Инвест Риэлти Групп» в порядке ст.77 НК РФ как способ обеспечения обязанности по уплате налога, не применялся. Сведения о возбуждении исполнительного производства до ООО «Инвест Риэлти Групп» не доводились, что подтверждается информацией предоставленной отделом судебных приставов по Центральному району г. Хабаровска от 21 августа 2016 г. (т.1 л.д.125)

    

Покупатель ФИО1 произвел расчет за приобретенное недвижимое имущество в период с 14 ноября по 23 ноября 2016 г., после чего была погашена задолженность по налогам: 15 ноября 2016 г. - 940 000 рублей, 23 ноября 2016 г. - 1 455 000 рублей, 09 декабря 2016 г. - 1 105 609,17 рублей, 09 декабря 2016 г. - 283 870,60 рублей (пеня по налогу), 13 декабря 2016 г. - 284 000 рублей, (пеня по налогу), то есть первый платеж в счет погашения задолженности по налогам был произведен еще до возбуждения уголовного дела, которое было возбуждено – 16 ноября 2016 г.

    

Таким образом, доводы Лап-кого Е.Н. об отсутствии в его действиях умысла на сокрытие имущества в данном случае ничем не опровергнуты.

    

Наличие в его действиях прямого умысла на сокрытие имущества не нашло своего подтверждения, а это свидетельствует об отсутствии в действиях Лап-кого Е.Н. умысле на совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.199.2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 июля 2017 г. № 250-ФЗ).

В связи с указанным обвинительный приговор, постановленный в отношении Лап-кого Е.Н., подлежит отмене, а сам Лап-кий Е.Н. - оправданию в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава преступления.

В соответствии с главой 18 УПК РФ Лап-кий Е.Н. имеет право на реабилитацию.

Вещественные доказательства, и иные документы хранить при уголовном деле.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.16, 389.20, 389.23, 389.28-389.30 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПРИГОВОРИЛ:

приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 26 марта 2018 г. в отношении Лап-кого Е.Н. отменить.

Лап-кого Е.Н. по обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 199.2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 июля 2017 г. № 250-ФЗ), оправдать на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава данного преступления.

Признать за Лап-ким Е.Н. право на реабилитацию в соответствии со ст. 134 УПК РФ.

Вещественные доказательства: ... - хранить при уголовном деле.

Настоящий апелляционный приговор вступает в силу со дня его провозглашения и может быть обжалован в Хабаровский краевой суд в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.